Mediante Decreto Supremo Nº 006-2008-TR, el Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo (MTPE) ha aprobado el Reglamento de la Ley Nº 29245 y el Decreto Legislativo Nº 1038, que regulan la tercerización de servicios.

Entre sus principales disposiciones se pueden citar las siguientes:

1. En primer término, se definen los principales elementos comprendidos en la tercerización, tales como actividad especializada, obra y actividad principal. Asimismo, lo que debe entenderse por “centro de trabajo” y “centro de operaciones”a efectos del desplazamiento de trabajadores, entre otros.

2. Por su parte, se enfatiza que los requisitos señalados en el primer párrafo del artículo 2 de la Ley Nº 29245 deben presentarse de manera copulativa, siendo el caso que la inexistencia de uno de ellos desvirtuará la tercerización. Tales requisitos son: i) que se trate de una contratación de empresas para el desarrollo de actividades especializadas u obras, siempre que la tercerizadora asuma los servicios prestados por su cuenta y riesgo; ii) que la empresa tercerizadora cuente con sus propios recursos financieros, técnicos y materiales; iii) que la empresa tercerizadora sea responsable por el resultado de sus actividades, y iv) que los trabajadores de la empresa tercerizadora estén bajo la exclusiva subordinación de esta.

3. Con relación a la pluralidad de clientes como elemento característico de la tercerización, el reglamento ha precisado que esta no será un indicio a valorar en cualquiera de los siguientes tres supuestos: i) cuando el servicio contratado solo sea requerido por un número reducido de empresas dentro del ámbito geográfico, del mercado o del sector en que la empresa tercerizadora desarrolla sus actividades; ii) cuando sea atendible haberse fijado un pacto de exclusividad entre la empresa tercerizadora y la principal; y iii) cuando la empresa tercerizadora se encuentre acogida al régimen de la microempresa.

4. Adicionalmente, se estipulan los supuestos de desnaturalización de la tercerización, encontrándose entre los más importantes: i) cuando la empresa tercerizadora no goce de autonomía; ii) cuando los trabajadores de la empresa tercerizadora estén bajo la subordinación de la empresa principal.

5. Sobre la exigencia de contar con equipamiento, se entenderá que la misma es cumplida cuando las herramientas o equipos que utilizan los trabajadores de la empresa tercerizadora son de propiedad de esta o, en todo caso, se mantienen bajo su administración y responsabilidad. Se fija una excepción en el sentido de  que, solo cuando resulte razonable, la empresa tercerizadora podrá usar equipos o locales que no sean de su propiedad pero siempre que estoy se encuentren dentro de su ámbito de administración o formen parte componente de la actividad o instalación productiva que se le haya entregado para su operación integral.

6. Según lo dispuesto en la Ley Nº 29245 y el Decreto Legislativo Nº 1038, la tercerización sometida a sus alcances es aquella donde existe desplazamiento continuo de trabajadores, no así cuando no exista desplazamiento o éste sea eventual. Para tal efecto, se precisa que la continuidad se configura en los siguientes casos: i) cuando el desplazamiento ocurra-cuando menos- durante más de un tercio de los días laborables del plazo pactado en el contrato de tercerización; ii) cuando el desplazamiento exceda de 420 horas o 52 días de trabajo efectivo, consecutivos o no, dentro de un semestre.

7. En lo que respecta a la solidaridad en el pago de obligaciones laborales y de seguridad social, esta alcanza tanto a la empresa principal como al contratista y al subcontratista, extendiéndose a los incumplimientos que se produzcan durante el periodo de desplazamiento. El cómputo del plazo de prescripción establecido en la Ley Nº 29245, que es de un (1) año, se inicia al culminar el periodo de desplazamiento.
   
   La solidaridad en cuanto al Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo (SCTR), se seguirá rigiendo por su norma propia (Decreto Supremo Nº 003-98-SA).

8. Con relación a la obligación de información de la empresa tercerizadora, deberá ser cumplida antes de que inicie el desplazamiento. Dicha información se refiere, por un lado, a la actividad empresarial a ejecutar y, de otro, a la unidad productiva o ámbito de la empresa principal donde la misma será realizada.

9. Finalmente, en lo que concierne al Registro Nacional de Empresas Tercerizadoras creado por la Ley Nº 29245, el artículo 9 del reglamento dispone que se consideran inscritas en él a las empresas que, durante el periodo declarado, cumplan con registrar el desplazamiento de su personal a empresas principales en la planilla electrónica, con independencia de su fecha de constitución.
   
   En los casos de cancelación de registro, el MTPE publicará un listado de empresas tercerizadoras que la hayan padecido. Dicha cancelación determinará que la empresa tercerizadora quede impedida de desplazar trabajadores y, para el caso de la empresa principal, deberá concluir el contrato que lo vinculaba a la empresa de tercerización.

VER ANEXO ADJUNTO